來(lái)源：勞動(dòng)新聞

末位淘汰、末位調(diào)崗、末位降薪……業(yè)績(jī)考核一出來(lái)，總有一批勞動(dòng)者會(huì)忐忑不安。最讓大家擔(dān)心的，除了飯碗能不能保住，還有單位通過(guò)內(nèi)部規(guī)章制度或勞動(dòng)合同，規(guī)定的各種“末位”舉措。這些做法合法嗎？勞動(dòng)者和用人單位該如何面對(duì)？

業(yè)績(jī)墊底不能隨意淘汰

吳昕（化名）在一家房企做房屋中介。這幾年恰逢房?jī)r(jià)大漲，吳昕的收入有了大幅提升。但是橫向比較，她的業(yè)績(jī)卻被其他同事遠(yuǎn)遠(yuǎn)拋在了后面。

2016年年底，吳昕在公司業(yè)績(jī)考核中墊底，得到了“有待改進(jìn)”的評(píng)語(yǔ)。很快，她在公司工作的業(yè)務(wù)系統(tǒng)和人事系統(tǒng)就被強(qiáng)行關(guān)閉。公司的人力資源部負(fù)責(zé)人告訴吳昕，因?yàn)樗�的業(yè)績(jī)太差，公司已經(jīng)把她“淘汰”。吳昕認(rèn)為自己工作很賣(mài)力，如今被開(kāi)很委屈。但公司方面告訴吳昕，末位淘汰已經(jīng)寫(xiě)入了公司的規(guī)章制度中，在員工進(jìn)公司的時(shí)候，不僅簽了相關(guān)的確認(rèn)函，且雙方的勞動(dòng)合同中也有約定。

在支付了吳昕相應(yīng)的工資后，公司通知吳昕盡快離開(kāi)單位。吳昕認(rèn)為公司對(duì)她的“末位淘汰”違法，為此與公司發(fā)生了爭(zhēng)議。2017年3月，兩審法院都認(rèn)定，該房產(chǎn)公司對(duì)吳昕進(jìn)行末位淘汰屬于違法解除勞動(dòng)關(guān)系，判決該公司向吳昕支付違法解除勞動(dòng)關(guān)系的賠償金6萬(wàn)余元。

解析：根據(jù)我國(guó)勞動(dòng)法的相關(guān)規(guī)定，用人單位可以解除勞動(dòng)合同僅有兩種形式：一是勞動(dòng)者嚴(yán)重違反單位規(guī)章制度；二是勞動(dòng)者不能勝任工作。

勞動(dòng)者嚴(yán)重違反規(guī)章制度，必須是故意或者有重大過(guò)失。而考核末位是區(qū)分先進(jìn)與落后的一種客觀狀態(tài)，而非員工的主觀行為。換言之，只要有排名，末位淘汰就具有必然性。此外，法律也不允許用人單位與勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同中約定以“末位淘汰”為由解除勞動(dòng)合同。

末位員工可以被調(diào)崗

小東（化名）在一家汽車(chē)公司當(dāng)銷(xiāo)售員。在今年的內(nèi)部業(yè)績(jī)中，他的排名倒數(shù)第一。日前，小東已經(jīng)接到公司通知，各部門(mén)業(yè)績(jī)差的業(yè)務(wù)員相互輪崗交流，小東要輪崗到售后服務(wù)中心。

小東對(duì)售后服務(wù)的業(yè)務(wù)不熟悉，而且與銷(xiāo)售部比，售后部的獎(jiǎng)金和提成少了不少，小東很不愿意去售后部，因此他多次向領(lǐng)導(dǎo)表示希望能繼續(xù)留在銷(xiāo)售部，領(lǐng)導(dǎo)卻說(shuō)，各種考核表明小東已經(jīng)不勝任銷(xiāo)售崗位。小東認(rèn)為當(dāng)初進(jìn)公司的時(shí)候，雙方約定自己做的就是銷(xiāo)售，如果公司隨意給自己調(diào)崗，屬于違法行為。雙方為此發(fā)生爭(zhēng)議。

解析：雖然用人單位以末位為名，辭退淘汰員工的行為不被法律允許，但法律并未禁止企業(yè)對(duì)員工的考核，也并不完全禁止企業(yè)的“末位”措施。對(duì)于考核末位的員工，單位可以做出法律允許的處理方式。

如果勞動(dòng)者考核末位是因?yàn)椴蛔阋詣偃喂ぷ鳎�根�?jù)《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定，企業(yè)應(yīng)當(dāng)對(duì)勞動(dòng)者先進(jìn)行培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位。同時(shí)也規(guī)定，在勞動(dòng)者經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位仍然不能勝任的情況下，才能提前30日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后解除勞動(dòng)合同。換言之，通過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)崗后，如果勞動(dòng)者仍不能勝任工作，企業(yè)可以實(shí)現(xiàn)“末位淘汰”的目的。

排名墊底可以“有限降薪”

莉莉（化名）是一家證券公司的業(yè)務(wù)人員，連續(xù)兩年業(yè)績(jī)都在單位排名墊底。由于簽訂的勞動(dòng)合同還未到期，所以莉莉的工作暫時(shí)保住了。但是領(lǐng)導(dǎo)已多次和莉莉談話，希望能夠與莉莉重新簽訂勞動(dòng)合同，適當(dāng)調(diào)低她的工資與獎(jiǎng)金。莉莉雖然拒絕，但莉莉知道，如果自己一直拒絕的話，勞動(dòng)合同期滿后自己一定會(huì)被“淘汰”。莉莉想知道，業(yè)績(jī)排名墊底，公司對(duì)自己降薪合法嗎？

解析：勞動(dòng)者享受工資待遇是勞動(dòng)合同最基本的內(nèi)容之一，應(yīng)該由雙方協(xié)商確定。根據(jù)我國(guó)《勞動(dòng)合同法》第35條的規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，采用書(shū)面形式，可以變更勞動(dòng)合同約定的內(nèi)容。此處的變更，以雙方協(xié)商為條件。這意味著如果在末位考核過(guò)程中，用人單位和勞動(dòng)者經(jīng)協(xié)商后，可以變更工資待遇。所以，經(jīng)過(guò)民主協(xié)商程序是末位淘汰過(guò)程中降薪的必要條件。

值得注意的是，即使勞動(dòng)者同意，末位降薪也要受到嚴(yán)格限制。即使用人單位通過(guò)勞動(dòng)合同或者公開(kāi)告知的形式將考核與勞動(dòng)報(bào)酬、獎(jiǎng)金等工資待遇相掛鉤，也不得違反法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定。例如，試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或勞動(dòng)合同約定工資的80%，且不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。可見(jiàn)，“末位降薪”具有嚴(yán)格的法律規(guī)制和程序要求。 （李令飛）