文 | 齊精智，陜西明樂律師事務(wù)所高級合伙人

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“五險”指的是五種保險，包括養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、失業(yè)保險、工傷保險和生育保險；“一金”指的是住房公積金。其中養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險和失業(yè)保險，這三種險和住房公積金是由企業(yè)和個人共同繳納的保費，工傷保險和生育保險完全是由企業(yè)承擔(dān)的，個人不需要繳納。

依據(jù)《社會保險法》的規(guī)定，五險屬于強制性社會保險，不同于當(dāng)事人自愿購買的商業(yè)保險。具體裁判規(guī)則如下：

一、勞動者有權(quán)要求用人單位賠償因未繳社保而造成的經(jīng)濟損失。

《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第一條規(guī)定：勞動者以用人單位未為其辦理社會保險手續(xù)，且社會保險經(jīng)辦機構(gòu)不能補辦導(dǎo)致其無法享受社會保險待遇為由，要求用人單位賠償損失而發(fā)生爭議的，人民法院應(yīng)予受理。

用人單位沒有為勞動者辦理社保手續(xù)，且客觀上無法補辦，勞動者可以要求用人單位賠償損失。注意賠償損失，是將賠償款支付給勞動者；而非補繳社保，將錢交給社保機構(gòu)。

二、 企業(yè)為勞動者繳納社會保險是用人單位的法定義務(wù)，雙方協(xié)議約定現(xiàn)金補償或其他規(guī)避繳納義務(wù)的均無效。員工自愿放棄社保的承諾也無效。

三、住房公積金糾紛，目前法院的司法慣例是不予受理。

四、勞動者要求企業(yè)補繳社保的案件不屬于法院的受理范圍。

《最高人民法院關(guān)于王某與某公司勞動爭議糾紛申請再審一案適用法律問題的答復(fù)》法研[2011] 31號

甘肅省高級人民法院：

你院(2010)甘民申字第416號《關(guān)于對王某與某公司勞動爭議糾紛

申請再審一案的請示》收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：

原則同意你院審委會的第一種意見，即根據(jù)《中華人民共和國勞動法》、《社會保險費征繳暫行條例》的有關(guān)規(guī)定，征繳社會保險費屬于社會保險費征繳部門的法定職責(zé)，不屬于人民法院受理民事案件的范圍。另，建議你院可結(jié)合本案向有關(guān)社會保險費征繳部門發(fā)出司法建議，建議其針對當(dāng)前用人單位與勞動者之間因社會保險引發(fā)爭議所涉及的保險費征繳問題，加強調(diào)查研究，妥善處理類似問題，依法保護有關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

五、單位為勞動者繳納社保后發(fā)生欠繳或拒繳的，不屬于法院管轄。

用人單位已經(jīng)為勞動者辦理了社會保險手續(xù)后，用人單位不按規(guī)定為勞動者交納社會保險費，無論是欠繳社會保險費還是拒繳社會保險費，社會保險管理部門均可依法強制征繳。

社會保險管理部門與繳費義務(wù)主體之間是一種管理與被管理的行政法律關(guān)系，因用人單位欠繳或者拒繳社會保險費引發(fā)的糾紛，不宜列入人民法院民事案件的受案范圍。

六、勞動者對社保繳納基數(shù)、年限發(fā)生的爭議不屬于法院管轄。

用人單位已經(jīng)為勞動者辦理了社會保險手續(xù)，只是因為雙方對繳費基數(shù)、繳費年限發(fā)生爭議，這種爭議歸根結(jié)底還是征收與繳納之間的糾紛，屬于行政管理的范疇，而不是單一的勞動者與用人單位之間的社會保險爭議，不宜納入民事審判的范圍。

七、用人單位沒有為勞動者辦理社保手續(xù)的，勞動者起訴用人單位要求將應(yīng)當(dāng)繳納部分以現(xiàn)金的方式補償給個人的，于法無據(jù)，不予支持。

八、已經(jīng)依法享有社保待遇或領(lǐng)取退休金的人員建立勞務(wù)關(guān)系。

《最高人民法院勞動爭議司法解釋三》第七條：用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。

九、職工代單位繳納保險費后可要求返還單位應(yīng)繳納部分。

勞動者在用人單位拒絕為其繳納社保時，自己繳納個人部分及墊付單位應(yīng)繳部分的，勞動者有權(quán)要求單位返還為其墊付的部分。

十、已達到退休年齡但未享受養(yǎng)老社保待遇的還是勞動關(guān)系。

已達到法定退休年齡，未開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的人員，與用人單位的用人關(guān)系仍為勞動關(guān)系而非勞務(wù)關(guān)系，屬于《勞動法》調(diào)整范圍，用人單位對這類勞動關(guān)系享受終止權(quán)，但終止勞動關(guān)系時仍需支付經(jīng)濟補償金。（人力資源法律注：這個問題各地做法不同，目前實務(wù)中按照勞務(wù)關(guān)系處理的居多）。

十一、用人單位購買商業(yè)保險不能替代社會保險的繳納。

商業(yè)保險屬于用人單位自愿購買范圍，而社會保險是法律強制用人單位和勞動者繳納。商業(yè)保險可以作為社會保險的有益補充，但不能替代社會保險。

十二、用人單位購買商業(yè)保險的受益人是員工時，不能抵償用人單位的賠償責(zé)任。

用人單位以勞動者為保險受益人出資購買商業(yè)保險的，在勞動者發(fā)生保險事故時，保險公司向受益人（勞動者）給付的保險金屬于勞動者或者其合法繼承人。用人單位不能以保險公司給付保險金為由，來抵償其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。

用人單位在購買商業(yè)保險時，應(yīng)當(dāng)以勞動者為保險標的，以用人單位為受益人。在發(fā)生保險事故時，保險公司將保險金賠付給用人單位的，用人單位可以用該保險金抵償其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。