文/于文婷

來(lái)源 | 槐城律師

2016年5月30日，劉某入職某服裝廠裁剪車間，并與服裝廠簽訂了一年的勞動(dòng)合同。

2016年7月1日，某服裝廠向劉某發(fā)出解除勞動(dòng)合同通知書，稱劉某在2016年6月份未完成雙方勞動(dòng)合同中約定的工作定額，應(yīng)當(dāng)視為不能勝任工作，服裝廠決定與劉某解除勞動(dòng)合同。

劉某收到服裝廠的解除勞動(dòng)合同通知書后，于2016年7月1日離開(kāi)服裝廠，未再回廠上班。后劉某向法院起訴，要求服裝廠支付違法解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)賠償金。

法院認(rèn)為，該服裝廠以劉某未完成工作定額為由，直接解除與劉某的勞動(dòng)合同，而未先對(duì)劉某進(jìn)行業(yè)務(wù)培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位，屬于違法解除，支持了劉某的訴請(qǐng)。

我國(guó)《勞動(dòng)法》第40條明確規(guī)定，用人單位可以在員工“不能勝任工作”的情況下，可以單方解除勞動(dòng)合同。

單用人單位要以不能勝任工作解除勞動(dòng)合同，必須同時(shí)滿足三個(gè)條件：

1、員工不勝任本職工作；

2、對(duì)員工進(jìn)行了重新培訓(xùn)或調(diào)崗；

3、重新培訓(xùn)后仍不能勝任原工作或者調(diào)整崗位后不能勝任新崗位。

只有在滿足這樣的一個(gè)前提下，用人單位才能以不勝任工作為由主張單方解除勞動(dòng)合同。同時(shí)還需要履行提前30日通知的程序義務(wù)。

在適用不勝任工作為由解除勞動(dòng)合同時(shí)，用人單位和員工應(yīng)注意以下事項(xiàng)：

所謂不能勝任工作，是指不能按要求完成勞動(dòng)合同中約定的任務(wù)或者同工種、同崗位人員的工作量，用人單位不得故意提高定額標(biāo)準(zhǔn)，使員工無(wú)法完成，并且用人單位還要有充分的證據(jù)證明員工不能勝任工作的。

實(shí)踐中，用人單位大多是采用績(jī)效考核的方式與員工約定任務(wù)或工作量。決定績(jī)效考核的方式能否作為不勝任解除的依據(jù)，要滿足以下四個(gè)要件：

1、績(jī)效考核制度內(nèi)容合法：不能與現(xiàn)行的法律法規(guī)相抵觸。 

2、績(jī)效考核制度經(jīng)過(guò)民主程序：經(jīng)全體職工或職工代表討論，協(xié)商確定。

3、績(jī)效考核制度向員工公示：

（1）作為勞動(dòng)合同附件；

（2）寫入《員工手冊(cè)》，保存簽收記錄；

（3）重要規(guī)章制度做成試卷，員工填寫；

（4）規(guī)章制度培訓(xùn)，保留員工簽到記錄等。

4、績(jī)效考核結(jié)果需要有員工本人簽字確認(rèn)。

實(shí)踐中，員工一般是不會(huì)同意在不合格的績(jī)效考核上簽字確認(rèn)的，那么作為用人單位如何解決這個(gè)問(wèn)題呢？

用人單位可以準(zhǔn)備兩份報(bào)表讓員工填寫，月初一份工作計(jì)劃，月尾一份工作總結(jié)；員工自己寫的計(jì)劃，自己又沒(méi)有完成，得出員工不勝任工作。

在員工不能勝任工作時(shí)，不能馬上解除勞動(dòng)合同，需經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位的程序。只有在培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的才可以解除勞動(dòng)合同。

培訓(xùn)還是調(diào)崗，用人單位根據(jù)自己的實(shí)際情況，二選一即可。

1、用人單位決定對(duì)不能勝任工作員工進(jìn)行培訓(xùn)的。

當(dāng)員工考核不合格時(shí)，公司首先要與員工進(jìn)行面談，找到影響員工績(jī)效的真實(shí)原因，然后對(duì)癥下藥進(jìn)行相應(yīng)的培訓(xùn)，保留好培訓(xùn)記錄。用人單位在培訓(xùn)簽到表的培訓(xùn)內(nèi)容一欄寫上“不勝任工作培訓(xùn)”，員工簽到后，能間接佐證員工不勝任工作。

2、用人單位決定對(duì)不能勝任工作員工進(jìn)行調(diào)崗的。

根據(jù)《勞動(dòng)部辦公廳關(guān)于職工因崗位變更與企業(yè)發(fā)生爭(zhēng)議等有關(guān)問(wèn)題的復(fù)函》，不勝任調(diào)崗，屬于公司行使用工自主權(quán)，不需要經(jīng)過(guò)員工書面同意。

即使?jié)M足了上述兩個(gè)條件，用人單位也需要提前三十日以書面形式通知其本人或者額外支付員工一個(gè)月工資后，方可單方面解除勞動(dòng)合同，同時(shí)還要按規(guī)定支付員工工作年限經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。